上篇文章我们聊到了《Web3创业刑事风险防备指南（一）：辨别与防备传销风险》，本篇我们继续讨论另一个话题：虚拟货币兑换业务。由于虚拟货币市场与外汇市场存在动摇性，而两者分离产生的汇率差价会更高，那么在中止多重兑换时，就会有人瞄准买卖差价来赚点“零钱”，从而当起了USDT商家（简称“U商”）或是提供虚拟货币兑换效劳。但是当虚拟货币与外汇交错在一同的时分，其复杂性微风险性倍增，这会招致发作仅仅赚了点小钱却摊上大事的结果。
因而，本篇，曼昆律师从外汇买卖型非法运营罪将讲起，来聊聊虚拟货币兑换的那些事。
外汇买卖型非法运营案件清点
案例A
2018年1月至2021年9月，郭某钊等人搭建“TW711平台”等网站，以虚拟货币泰达币USDT为媒介，为客户提供外币与钱的汇兑效劳。换汇客户在上述网站下单后，向网站指定的境外账户支付外币。网站以上述外币在境外置办泰达币后，由范某玭经过非法渠道卖出取得钱，再依照商定汇率向客户指定的境内第三方支付平台账户支付相应数量的钱，从中赚取汇率差及效劳费。上述网站非法兑换钱2.2亿余元。其中，范某玭经过操作詹某祥、梁某钻等人提供的虚拟货币买卖平台账户及钱银行账户，从陈某国处接纳泰达币600余万个，兑换钱4,000余万元。
2022年6月27日，上海市宝山区人民法院作出判决，以非法运营罪判处郭某钊有期徒刑五年，并处分金钱二十万元；判处范某玭有期徒刑三年三个月，并处分金钱五万元；以辅佐信息网络立功活动罪判处詹某祥有期徒刑一年六个月，并处分金钱五千元；判处梁某钻有期徒刑十个月，并处分金钱二千元。
案例B
2019年2月至2020年4月，赵某团伙在阿联酋和国内提供外币迪拉姆与钱的兑换及支付效劳。该团伙在阿联酋迪拜收进迪拉姆现金，同时将相应钱转入对方指定的国内钱账户，后用迪拉姆在当地购入“泰达币”（USDT，与美圆锚定的稳定币），再将购入的泰达币经过国内的团伙即时非法出卖，重新取得钱，从而构成国内外资金的循环融通。经过汇率差，该团伙在每笔外币买卖业务中可获取2%以上的收益。经查，赵某等人在2019年3月至4月期间兑换金额达钱4,385万余元，获利共计钱87万余元。
2022年3月24日，浙江省杭州市西湖区人民法院以非法运营罪判决上述人员。
清点总结：能够看到，上述涉案人并没有直接中止钱与外汇之间的直接兑换，而是采用一种迂回的方式，以虚拟货币为中间媒介，进而赚取汇率差价。那么这种行为，为什么触及非法运营，最后被定罪处分呢？
外汇买卖型非法运营如何认定？
让我们来看一下行政法意义上的外汇买卖型非法运营行为和刑法上外汇买卖型非法运营立功的定义与构成要件。
依据《最高人民法院 最高人民检察院关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》（下称“《解释》”）第二条，违背国度规则，实施倒买倒卖外汇或者变相买卖外汇等非法买卖外汇行为，扰乱金融市场次序，情节严重的，构成非法运营罪。
所以针对外汇买卖型非法运营行为的定义很直观，包括以下两种状况：
①倒买倒卖外汇，指不法分子在国内外汇黑市中止低买高卖，从中赚取汇率差价；
②变相买卖外汇，指采取以外汇出借钱或以钱出借外汇、以外汇和钱互换完成货币价值转换的行为。
那么在这基础上，若抵达情节严重，就构成非法运营罪，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。
依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、《最高人民检察院 公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉规范的规则（二）》第七十一条第三款以及《解释》第三条，情节严重的规范是（以下满足其一）：
- 非法运营数额在五百万元以上，
- 违法所得数额在十万元以上，
- 对非法运营数额在二百五十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上，且具有下列情形之一的：因非法买卖外汇立功行为受过刑事清查的；二年内因非法买卖外汇违法行为受过行政处分的；拒不交代涉案资金去向或者拒不配合追缴工作，致使赃款无法追缴的；构成其他严重结果的。
情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财富，其规范是（以下满足其一）：
- 非法运营数额在二千五百万元以上的；
- 违法所得数额在五十万元以上的；
- 非法运营数额在一千二百五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上，且具有情节严重第三个规范呈现的四种情形之一的。
依据前文案例，郭某钊团伙和赵某团伙固然在方式上没有中止钱和外币之间的直接买卖，但是其借虚拟货币买卖为媒介，采取以外汇出借钱或以钱出借外汇、以外汇和钱互换完成货币价值转换的行为，在实质上完成了钱与外币之间的兑换，同时触及金额庞大，情节特别严重。而郭某钊案中，范某玭长期、单向以泰达币USDT为媒介辅佐主犯中止外币与钱的汇兑业务，且双方之间还有投资、辅佐处置银行卡冻结问题等其他联络，关系密切，被认定为辅佐犯。
由此来看，我们其实不难发现，针对虚拟货币市场中发作的买卖外汇型非法运营行为能够总结以下两种特征：
- 营利目的。经过买卖活动取得利益，这是运营行为的内在请求，方式包括直接从买卖外汇中获利，也包括从与外汇买卖相关联的行为中间接获利。能够指向为自己营利、为他人营利或让他人为自己营利。无论哪种情形，关键在于行为人客观上能否具有经过非法买卖外汇追求利益的目的。
- 未经答应的外汇买卖。一切在外汇指定银行和中国外汇买卖中心及其分中心以外买卖外汇的行为都是未经答应的外汇买卖，主要分为倒买倒卖外汇和变相买卖外汇两种情形。
当前加密货币市场多呈现后者的情形，最典型的手法被称为“对敲”。在这类案件中，行为人通常应用虚拟货币的特殊属性绕开国度外汇监管，经过在境内收取客户的钱或在境外收取客户的外币，再将等额的外汇存入客户指定的境外银行账户或境内银行账户，资金在境内外完成单向循环。表面上双方并未直接中止钱和外汇的买卖，但实践上曾经完成了买卖外汇的行为。
所以，固然实质上只是实施了以虚拟货币为媒介，但客观上只需完成钱与外汇兑换的运营行为，就可能构成外汇买卖型非法运营罪。这种情形中，固然虚拟货币不具有法币属性，但是客观上起到的是媒介作用，无法掩盖违法买卖外汇的运营实质。
曼昆律师倡议
因而，在对外汇买卖型非法运营有所认知的基础上，我们必需以严谨、稳健的态度，尽可能降低触及该类型罪的风险，曼昆律师倡议如下：
- 避免营利性行为。关于个人或者外贸企业，在中止加密货币买卖的过程当中，需求避免触及运营性或营利性，必需明白其买卖目的能否为自用。这里的“自用”指的是为了满足个人或企业自身的需求，而非出于转售或其他商业目的，也就是说不以经过加密货币买卖汇率差价谋取利益为目的；
- 避免直接或者间接兑换。在加密货币的买卖行为中，应当避免钱与外汇兑换的实质行为，假如客观上只是在虚拟货币与钱或虚拟货币与外汇之间单向的流转，则不会触及非法运营行为；
- 避免辅佐立功行为。这包括引见有换汇需求的人、提供资金支持、提供收款账户支持、为虚拟货币买卖环节提供辅佐等。例如前文郭某钊案例中，詹某祥、梁某钻等人提供的虚拟货币买卖平台账户及钱银行账户的行为被认定为帮信。同时，行为主体还应当做好AML和KYC，避免触及非法运营以外的立功行为。
结语
在数字化时期，加密货币慢慢渗透全球经济的各个角落。从全球性市场的融合、资本活动的便利性来看，监管政策的多变性以及市场心情的共鸣招致虚拟货币与外汇的互动变得愈加敏感。在此背景下，相关投资者应当对虚拟货币兑换业务坚持相当的警惕，避免从赚点小钱演化为立功行为。
假如您曾经参与其中，并且不能有效地管理和控制风险，请及时求助专业律师团队处置可能到来的问题。曼昆律师还将持续输出各类区块链常见合规问题，为更多创业者与投资者开辟安全、合规的未来之路。敬请等候！